La Tesis aborda el estudio doctrinario y jurisprudencial sobre dos sistemas de guarda y custodia: unilateral y compartido, así como de los aspectos materiales y personales relacionados con éstos, centrando la investigación concretamente en el sistema de custodia compartida.
Este sistema fue introducido en el Derecho Español en virtud de la reforma que se hizo del artículo 92 del Código Civil por medio de la Ley 15/2005 de 8 de julio (por la que se modifican el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio), precisamente con la finalidad de buscar la continuada implicación de los progenitores en la crianza y formación de sus hijos pese a la existencia de la crisis matrimonial.
La intención del legislador con la reforma estaba dirigida a conseguir el ejercicio compartido de la guarda y custodia de los hijos a través de dos supuestos: 1) A solicitud de los cónyuges, bien sea en la propuesta del convenio regulador o en cualquier otro momento del procedimiento judicial que hayan instado (Art. 92.5 CC); 2) Excepcionalmente, a instancia de uno solo de los cónyuges, con informe favorable del Ministerio Fiscal (Art. 92.8 CC). Esta reforma ha sido considerablemente criticada, debido a la regulación superficial y prejuiciosa que se hace de la figura regulada por parte del legislador respecto a la adopción de la misma en sede contenciosa.
Es sobre este punto que me centraré en este trabajo, en el que analizaré el contenido del vigente Art. 92 del CC, sus carencias en cuanto a la regulación que hace de la custodia compartida, y la problemática que genera al Juez al momento de decidir qué sistema de guarda es el mejor para los hijos.
Además, abordaremos los aspectos materiales y personales relacionados con el cuidado de los hijos como la atribución del uso de la vivienda familiar, la pensión alimenticia y el régimen de visitas, comunicación y estancias que no fueron adaptados por el legislador a la figura de guarda que introducía en la reforma y que como consecuencia causan problemas en la práctica judicial.
Se incluye un estudio de la legislación autonómica que regula la guarda y custodia compartida de los hijos. También nos referiremos a la figura de la mediación familiar y su relación con la guarda y custodia compartida, en lo concerniente al acuerdo de los progenitores en torno a este sistema de custodia, donde la mediación juega un papel importante que ayuda a que imperen los intereses de los hijos, sobre el de sus padres.
Índice
CAPÍTULO I.
LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS
1.1 ASPECTOS GENERALES DE LA GUARDA Y CUSTODIA.
1.1.1 La responsabilidad parental.
1.1.2 La patria potestad.
1.1.2.1 Concepto de guarda y custodia de los hijos y su vinculación con el concepto de patria potestad.
1.1.2.2 Concepto de guarda y custodia.
1.1.2.3 Concepto de patria potestad.
1.1.2.4 Modalidades de ejercicio de la patria potestad.
1.1.2.5 El ejercicio compartido de la patria potestad y sus excepciones.
1.1.3 El acuerdo de los progenitores y la actuación judicial.
1.1.4 El interés del niño y su audiencia.
1.1.5 El dictamen de especialistas.
1.2 TRASCENDENCIA DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS.
1.3 CARÁCTER DE LA GUARDA Y CUSTODIA.
1.4 EL CONTENIDO DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS.
1.5 MARCO LEGAL DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS.
1.6 CRITERIOS LEGALES DE ATRIBUCIÓN DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS.
1.6.1 Todas las medidas adoptadas deben de orientarse en beneficio del niño (Art. 92 del CC.).
1.6.2 El niño debe de ser escuchado (Arts. 92 apartados 2 y 6 del CC; 770.4 y 777.5 de la LEC).
1.6.3 Debe procurarse no separar a los hermanos (Art. 92.5 del CC).
1.6.4 Es recomendable que sean los progenitores los que oferten el sistema de custodia.
1.7 CRITERIOS JUDICIALES PARA LA CONCESIÓN DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS.
CAPÍTULO II
LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA DE LOS HIJOS.
2.1 FUNDAMENTO LEGAL Y CONCEPTO.
2.2 PRINCIPIOS INSPIRADORES DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.
2.2.1 Principio de interés superior del niño.
2.2.2 Principio de corresponsabilidad parental.
2.2.2.1 Vinculación entre la guarda y custodia compartida y el principio de corresponsabilidad parental.
2.2.3 Principio de coparentalidad.
2.2.4 Principio de universalidad.
2.3 FORMAS DE CUSTODIA COMPARTIDA.
2.3.1 Custodia compartida simultánea.
2.3.2 Custodia compartida con permanencia de los hijos en la vivienda familiar.
2.3.3 Custodia compartida con traslados de los hijos a las viviendas de cada uno de sus progenitores.
2.3.4 Custodia compartida sin tiempo igualitario de estancia de los hijos con ambos progenitores.
2.4 APUNTES GENERALES SOBRE LOS ASPECTOS QUE EL JUEZ DEBE TENER EN CUENTA AL SOLICITARSE LA CUSTODIA COMPARTIDA.
2.4.1 EN EL PROCESO DE MUTUO ACUERDO.
2.4.2 EN PROCESO CONTENCIOSO.
2.5 CONVENIENCIA DE FIJAR EL SISTEMA DE CUSTODIA COMPARTIDA.
2.6 MODALIDADES DEL EJERCICIO DE LA CUSTODIA COMPARTIDA. REPARTO DE LOS TIEMPOS DE CONVIVENCIA.
2.7 LA EDAD DE LOS NIÑOS Y EL SEXO DEL PROGENITOR COMO FACTOR A TOMAR EN CUENTA EN LA ADOPCIÓN DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.
2.8 VENTAJAS DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.
2.9 DESVENTAJAS DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.
2.10 CRITERIOS A VALORAR PARA LA ADOPCIÓN DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.
2.10.1 El Criterio de Continuidad en la atribución de la Guarda y Custodia Compartida.
2.11 REFERENCIA AL EFECTO NEGATIVO DEL SISTEMA DE GUARDA Y CUSTODIA EXCLUSIVA.
CAPÍTULO III
LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA EN EL DERECHO ESPAÑOL.
3.1 LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA EN EL CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL.
3.1.1 Antes de la entrada en vigor de la Ley 15/2005 de 8 de julio.
3.1.2 Después de la entrada en vigor de la Ley 15/2005 de 8 de julio.
3.1.2.1 Cuestiones terminológicas.
3.1.2.2 Tendencia doctrinal respecto a la introducción de la guarda y custodia compartida en la Ley 15/2005.
3.1.2.3 Sobre la regulación de la guarda y custodia compartida en la Ley 15/2005 de 8 de julio.
3.1.3 Guarda y custodia compartida consensuada.
3.1.3.1 Naturaleza jurídica del convenio regulador.
3.1.3.1.1 Control efectivo del convenio regulador.
3.1.3.2 Audiencia del hijo.
3.1.3.3 Relación que los progenitores mantengan entre sí y con sus hijos.
3.1.3.4 Cautelas para el eficaz cumplimiento del sistema de guarda y custodia compartida.
3.1.4 Guarda y custodia compartida contenciosa.
3.1.4.1 Informe del Ministerio Fiscal en el caso del Art. 98.2 del CC.
3.1.5 Causas de inadmisión de la guarda y custodia compartida en el Código Civil.
3.1.6 El resultado de los informes legalmente exigidos.
3.2 LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA EN LA LEGISLACIÓN AUTONÓMICA.
CAPÍTULO IV.
ASPECTOS MATERIALES Y PERSONALES RELACIONADOS CON LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.
ASPECTOS MATERIALES.
Definición de Alimentos.
4.1. PENSIÓN DE ALIMENTOS.
4.1.1 Pensión alimenticia y guarda y custodia compartida.
4.1.2 Pensión alimenticia y la Ley 15/2005 de 8 de julio.
4.2 ATRIBUCIÓN DEL USO Y DISFRUTE DE LA VIVIENDA FAMILIAR.
GENERALIDADES.
Concepto de vivienda familiar.
4.2.1 Uso y disfrute de la vivienda familiar y la guarda y custodia compartida.
ASPECTOS PERSONALES
4.3 RÉGIMEN DE VISITAS, COMUNICACIÓN Y ESTANCIAS
4.3.1 Régimen de comunicaciones y estancias y guarda y custodia compartida
OTROS ASPECTOS
4.4 MEDIACIÓN FAMILIAR Y GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA
LA MEDIACIÓN FAMILIAR
4.4.1 La mediación familiar y la responsabilidad parental
4.4.2 La mediación familiar y la guarda y custodia compartida
Objetivos y temas de la investigación
El objetivo principal de esta tesis es realizar un análisis doctrinario y jurisprudencial exhaustivo sobre el sistema de guarda y custodia compartida de los hijos, con el fin de evaluar sus beneficios, carencias en la regulación legal actual y los desafíos que presenta para la práctica judicial, buscando determinar cómo mejorar el bienestar de los hijos tras la ruptura de la convivencia de sus progenitores.
- El marco teórico y legal de la guarda y custodia de los hijos.
- La implementación y desafíos de la figura de la guarda y custodia compartida en el Derecho Español tras la reforma de la Ley 15/2005.
- Los criterios legales y judiciales para la atribución de la guarda y custodia, con especial atención al interés superior del niño.
- El papel de la mediación familiar como herramienta facilitadora para alcanzar acuerdos en materia de guarda y custodia.
Auszug aus dem Buch
1.1 ASPECTOS GENERALES DE LA GUARDA Y CUSTODIA.
Dentro del matrimonio, los padres y los hijos tienen una convivencia común que refleja unidad familiar. No obstante, una vez los cónyuges se divorcian, esa convivencia se rompe acarreando la inconmensurable necesidad de determinar cuál de ellos continuará la convivencia con sus hijos con todas las implicaciones que esta conlleva. Los hijos, por tanto, convivirán con uno u otro cónyuge o, también, podrían convivir de manera “compartida” (en alternancia) con ambos.
Según SARAVIA GONZÁLEZ, la atribución de la guarda y custodia de los hijos constituye una de las cuestiones más delicadas y difíciles de resolver en los procedimientos de separación y divorcio. Para su determinación, bien sea mediante acuerdo de los progenitores, bien por decisión judicial, han de tomarse en cuenta factores y circunstancias diversas dirigidas a adoptar la resolución menos perjudicial para los hijos afectados por el proceso de crisis.
Además, la fijación de la custodia conlleva la determinación de aquel de los progenitores que va a convivir y a compartir con el hijo las situaciones cotidianas relativas a su educación y control. Su ejercicio tiene lugar mediante un quehacer cotidiano y doméstico que permitirá al progenitor que la obtenga desarrollar un mayor grado de afectividad y relación personal con el niño.
Resumen de los capítulos
CAPÍTULO I. LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS: Examina el concepto y las implicaciones legales de la guarda y custodia, diferenciándola de la patria potestad y estableciendo los criterios para su atribución en beneficio del menor.
CAPÍTULO II LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA DE LOS HIJOS: Analiza el fundamento legal y los principios que inspiran la custodia compartida, así como las distintas modalidades y factores que el juez debe considerar al momento de su adopción.
CAPÍTULO III LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA EN EL DERECHO ESPAÑOL: Estudia la regulación de la custodia compartida en el Código Civil español antes y después de la reforma de la Ley 15/2005, analizando tanto la modalidad consensuada como la contenciosa.
CAPÍTULO IV. ASPECTOS MATERIALES Y PERSONALES RELACIONADOS CON LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA: Aborda los aspectos económicos, como la pensión de alimentos y el uso de la vivienda familiar, además de profundizar en la mediación familiar como herramienta facilitadora del acuerdo entre progenitores.
Palabras clave
guarda y custodia, custodia compartida, patria potestad, interés superior del niño, corresponsabilidad parental, derecho de familia, crisis matrimonial, convenio regulador, mediación familiar, derecho español, legislación autonómica, alimentos, vivienda familiar, régimen de visitas, coparentalidad.
Preguntas frecuentes
¿Cuál es el propósito central de esta investigación?
La tesis tiene como objetivo principal realizar un análisis detallado sobre el sistema de guarda y custodia compartida, explorando su fundamento doctrinal, su desarrollo jurisprudencial y las problemáticas que enfrentan los jueces al implementarlo en el Derecho Español actual.
¿Qué temas principales aborda el trabajo?
El estudio se centra en los aspectos teóricos y legales de la guarda y custodia, el análisis de la custodia compartida desde la reforma de la Ley 15/2005, el rol de los principios fundamentales como el interés superior del niño, y la importancia de la mediación familiar.
¿Cuál es la pregunta de investigación principal?
La investigación busca determinar cómo se regula y aplica el sistema de guarda y custodia compartida en España, evaluando si las disposiciones actuales son suficientes para garantizar el interés superior del niño y la corresponsabilidad parental ante la crisis matrimonial.
¿Qué metodología de trabajo se utiliza?
Se realiza un estudio doctrinario y jurisprudencial exhaustivo, analizando la normativa civil vigente, las reformas legales relevantes, la opinión de diversos autores y la interpretación de los tribunales en múltiples sentencias para entender cómo se aplica este sistema en la práctica.
¿Qué aspectos se analizan en la parte práctica de la custodia compartida?
El trabajo analiza profundamente la aplicación de la custodia compartida en procesos de mutuo acuerdo y contenciosos, incluyendo los criterios de atribución, el rol del Ministerio Fiscal, las patologías mentales como factor excluyente y el papel de los informes técnicos.
¿Qué conceptos clave definen esta investigación?
Los términos fundamentales son guarda y custodia, custodia compartida, patria potestad, corresponsabilidad parental, interés superior del niño, mediación familiar, convenios reguladores y el rol judicial en las crisis familiares.
¿Qué importancia tiene la vivienda familiar en los casos de custodia compartida?
Es un aspecto material crucial analizado en el capítulo IV, donde se examina cómo la atribución del uso de la vivienda puede influir en la viabilidad de la custodia compartida y qué soluciones propone la doctrina y la jurisprudencia ante la falta de una regulación específica en el Código Civil.
¿Por qué se considera que la Ley 15/2005 fue insuficiente?
La autora argumenta que, a pesar de sus buenas intenciones, la reforma introdujo una regulación superficial y carente de pautas claras, manteniendo una desconfianza legislativa hacia la figura de la custodia compartida en sede contenciosa, lo que genera problemas interpretativos y prácticos para los jueces.
¿Qué papel juega la mediación familiar según la investigación?
Se plantea como una herramienta indispensable y complementaria que permite a los progenitores llegar a acuerdos más duraderos y personalizados, reduciendo la conflictividad y evitando la imposición judicial de medidas que no responden a la realidad familiar específica.
- Quote paper
- Karen Lissette Echeverría Guevara (Author), 2011, La guarda y custodia compartida de los hijos, Munich, GRIN Verlag, https://www.hausarbeiten.de/document/191801
