- I -

Gliederung

1.  Teil: Gang der Untersuchung.  1

2.  Teil: Konzernrechtlicher Unternehmensbegriff  1

A.  Bestimmung des Unternehmensbegriffes.  1

I.  Ansätze zur Bestimmung des Unternehmensbegriffs.  1

1.  Funktioneller und institutioneller Unternehmensbegriff.  2

2.  Teleologischer Unternehmensbegriff  2

3.  Stellungnahme.  3

a)  Zu große Reichweite des Unternehmensbegriffes.  3

b)  Zu enger Unternehmensbegriff.  3

c)  Zwischenergebnis.  3

4.  Versuch einer Vereinigung beider Unternehmensbegriffe.  3

5.  Ergebnis.  4

II.  Bestimmung des teleologischen Unternehmensbegriffes.  4

1  Unternehmensbegriff bei herrschenden Unternehmen.  4

a)  statische Merkmale.  4

aa)  typische Gefährdungslage bei bloßer Kaufmannseigenschaft  4

bb)  keine Erfassung von Freiberuflern.  5

cc)  Ergebnis.  5

b)  Gefährdungslage bei maßgeblicher Beteiligung.  5

aa)  maßgebliche Beteiligung ausreichend  5

bb)  Forderung einer tatsächlichen Herrschaftsmacht.  5

cc)  Entscheidung.  5

2.  Unternehmensbegriff bei abhängigen Unternehmen.  6

III.  Unternehmenseigenschaft als Haftungsvoraussetzung  6

1.  Anwendbarkeit auf andere Rechtsformen als die AG  6

2.  Rechtsprechung zum qualifiziert faktischen GmbH-Konzern.  7

a)  uneingeschränkte Haftung - von „Autokran“ und „Video“  7

b)  Stellungnahmen der Literatur  7

c)  Einschränkungen der Haftung - „TBB“ und „EDV“  7

3.  Dogmatische Kritik in der Literatur  8

4.  Stellungnahme: „Roma locuta, causa finita“  8

c)  Ergebnis.  9

I

- II -

B.  Öffentlich-rechtliche Körperschaft als Unternehmen.  9

I.  öffentliche Körperschaft als herrschendes Unternehmen.  9

1.  Anwendbarkeit des Konzernrechts  9

a)  „VEBA-Urteil“  9

b)  Ablehnung der Unternehmenseigenschaft  9

aa)  Sonderstellung des öffentlichen Rechts.  9

bb)  andere Bewertung aufgrund der Gemeinwohlbindung?  10

cc)  gleicher Schutz durch öffentliches Recht  11

c)  anwendbare Vorschriften.  11

d)  Zwischenergebnis.  12

3.  Konzernkonflikt bei einfacher Beteiligung der Körperschaft.  12

a)  Das VW -Urteil.  12

b)  ablehnende Meinung.  12

c)  Stellungnahme.  12

II.  Die Körperschaft als abhängiges Unternehmen.  13

C.  Auswirkungen auf andere Unternehmensträger  13

I.  BGB-Gesellschaft und Stimmrechtskonsortien.  13

1.  Das Aktionärskonsortium  14

2.  Gemeinschaftsunternehmen.  14

3.  Die abhängige BGB-Gesellschaft.  14

II.  Holdinggesellschaft.  15

1.  Mehrfache Beteiligung  15

a)  andere Bewertung bei Betriebsaufspaltung?  15

b)  Kritik  15

c)  GmbH Co. KG.  15

2.  Eindimensionale Holding  16

a)  keine Unternehmenseigenschaft der eindimensionalen Holding  16

b)  Eindimensionale Holding als Unternehmen.  16

c)  Stellungnahme.  16

aa)  eindimensionale Holding mit vermittelter Beteiligung  16

bb)  keine Vermittlung weiterer Beteiligungen.  16

3.  Ergebnis.  17

III.  Idealvereine.  17

1.  Vereinsrechtliche Zulässigkeit  17

II

- III -

a)  keine erwerbswirtschaftliche Tätigkeit.  17

b)  Nebenzweckprivileg.  17

c)  Schlußfolgerungen.  18

2.  Konzernrecht und Vereinsrecht.  18

a)  Die konzernrechtliche Betrachtung des BGH im ADAC-Urteil.  18

b)  Vereinsrechtliche Betrachtung  18

aa)  Die Auffassung des BGH.  19

bb)  Kritik in der Literatur.  19

cc)  Stellungnahme.  19

IV.  Stiftungen.  20

1.  Stiftung als herrschendes Unternehmen.  20

a)  Zulässigkeit einer Unternehmensstiftung  20

aa)  uneingeschränkte Zulässigkeit  20

bb)  analoge Anwendung des Vereinsrechts  20

cc)  Stellungnahme.  20

b)  Konzernrechtliche Auswirkungen.  21

aa)  mehrfache Beteiligung.  21

bb)  einfache Beteiligung.  21

2.  Stiftung als abhängiges Unternehmen  22

V.  Genossenschaften.  22

1.  Genossenschaft als herrschendes Unternehmen  22

a)  Unzulässigkeit der Halte- und Pachtgenossenschaften?  22

b)  Kritik  22

c)  Anwendbarkeit des Konzernrechts  23

2.  Genossenschaft als abhängiges Unternehmen.  23

a)  eingetragene Genossenschaft im Normalfall  23

aa)  durch das Stimmrecht.  23

bb)  aufgrund tatsächlicher Umstände  23

cc)  durch Satzungsänderung  24

b)  Zentralgenossenschaften  24

c)  Ergebnis.  24

3.  Teil: Zusammenfassung.  24

Literaturverzeichnis   

Adler  , Hans Rechnungslegung und Prüfung der Unternehmen  

D  üring, Walther und Teilband  4

Schmaltz  , Kurt (Begründer): 6. Auflage  

III

- IV - Stuttgart1997 (zit.: Adler/Düring/Schmaltz)

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(zit.: Assmann FS 100 Jahre GmbHG, S. 657)

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IV

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V

- VI - In:GmbHR 1987, S. 213-221 (zit.: Emmerich GmbHR 1987, 213)

Emmerich, Volker: Konzernbildungskontrolle In: AG 1991, S. 303-312 (zit.: Emmerich AG 1991, 303)

Emmerich, Volker und Konzernrecht Sonnenschein, Jürgen: 6. Auflage München 1997 (zit.: Emmerich/Sonnenschein)

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Flume , Werner: Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Rechts Band I, 2. Band - Die juristische Person

1. Auflage Berlin, Heidelberg, New York 1983 (zit.: Flume AT I/2)

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Geßler, Ernst: Das Unternehmen im Aktiengesetz In: Festschrift für Alexander Knur S. 145-164 München 1972 (zit.: Geßler FS Knur S. 145)

VI

- VII -Geßler, Ernst, Aktiengesetz - Kommentar - Hefermehl, Wolfgang, Band I (§§ 1 -75) Eckardt, Ulrich und 1. Auflage Knopff, Bruno: München 1984 (zit.: GHEK/Bearbeiter)

Godin, Freiherr von und Aktiengesetz vom 6. September 1965 - Kommentar - Wilhelmi, Hans Band I (§§ 1 - 78)

4. Auflage Berlin - New York 1971 (zit.: Godin/Wilhelmi)

Gratzl, Dirk: Wirtschaftstätigkeit der öffentlichen Hand und Konzernrecht In: NJW 1995, S. 373-375 (zit.: Gratzl NJW 1995, 373)

Greitzhaus, Georg: Verlustausgleichspflicht als Motor der Konzernplanung In: GmbHR 1989, S. 455-460 (zit.: Greitzhaus GmbHR 1989, 455)

Großfeld, Bernhard und Die eingetragenen Genossenschaft im Konzern Berndt, Joachim: in: AG 1998, S. 116-123 (zit.: Großfeld/Berndt AG 1998, 116)

Großkommentar: Großkommentar zum Aktiengesetz Band I (§§ 1-75)

3. Auflage Berlin, New York 1973 (zit.: Großkommentar/Bearbeiter)

VII

- VIII -Hachenburg, Max (Hrsg.): Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung

- Großkommentar

3. Band (§§ 53-85)

8. Auflage Berlin, New York 1997 (zit.: Hachenburg/Bearbeiter)

Haesen, Wilfried: Der Abhängigkeitsbericht im faktischen Konzern Köln, Berlin, Bonn, München 1970 (zit.: Haesen)

Heckelmann, Dieter: Der Idealverein als Unternehmer In: AcP 179 (1979), S. 1-56 (Zit.: Heckelmann AcP 179, 1)

Hefermehl, Wolfgang: Der Aktionär als „Unternehmen“ im Sinne des Konzernrechts In: Festschrift für Ernst Geßler, S. 203-217 München 1971 (zit.: Hefermehl FS Geßler S. 203)

Hemmerich, Hannelore: Die Ausgliederung bei Idealvereinen In BB 1983, S. 26-31 (zit.: Hemmerich BB 1983, 26)

Hoffmann-Becking, Michael: Empfiehlt es sich, daß Recht der faktischen

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In: Verhandlungen des 59. Deutschen Juristentages 1992 in Hannover; Band II, S. R 8-R 34 München 1992

(zit.: Hoffmann-Becking 59. DJT, S. R 8)

Hohrmann, Friedrich: Der Staat als Konzernunternehmen Köln, Berlin, München 1983 (zit.: Hohrmann)

VIII

- IX -Hommelhoff, Peter; Der qualifizierte faktische GmbH-Konzern Stimpel, und Köln 1992 Ulmer, Peter: (zit.: Bearbeiter in Hommelhoff/Stimpel/P.Ulmer)

Hommelhoff, Peter: Die qualifiziert faktische Unternehmensverbindung: ihre Tatbestandsmerkmale nach dem TBB-Urteil und deren rechtsdogmatisches Fundament In: ZGR 1994, S. 395-441 (zit.: Hommelhoff ZGR 1994, 395)

Hopt, Klaus: Aktiengesellschaft im Berufsfußball In: BB 1991, S. 778-785 (zit.: Hopt BB 1991, 778)

Hüffer, Uwe: Aktiengesetz - Kommentar -3. Auflage München 1997 (zit.: Hüffer)

Immenga, Ulrich und GWB - Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - Mestmäcker, ErnstJoachim: 2. Auflage München 1992 (zit.: Immenga/Mestmäcker)

Janberg, Hans und Abstimmungsverträge nach neuem Aktienrecht unter Schlaus, Wilhelm: Berücksichtigung des Rechts der verbundenen Unternehmen in: AG 1967, S. 33-39 (zit.: Janberg/Schlaus AG 1967, 33)

Knauth, Klaus Wilhelm: Die Ermittlung des Hauptzwecks bei eingetragenen Vereinen In: JZ 1979, S. 339-344 (zit.: Knauth JZ 1979, 339)

Knobbe-Keuk, Brigitte: Zum Erdbeben „Video“ In: DB 1992, S. 1461-1465 (zit.: Knobbe-Keuk DB 1992, 1461)

Kölner Kommentar: Kölner Kommentar zum Aktiengesetz

Band I (§§ 1-147)

IX