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6

GLIEDERUNG

A.  Einleitung  10

B.  Herleitung des datenschutzrechtlichen Schutzguts  11

I.  Anerkennung eines Rechts auf informationelle Selbstbestimmung durch das  

Volkszählungsurteil   11

II.  Der Schutzumfang des Rechts auf informationelle Selbstbestimmung nach dem BVerfG  11

III.  Der Niederschlag des Rechts auf informationelle Selbstbestimmung in einfachen Gesetzen  12

C.  Abgrenzung des Telekommunikationsgesetzes zu anderen Rechtsvorschriften  12

D.  Allgemeine Grundsätze und bereichsspezifische Ausnahmen im Datenschutzrecht: das  

BDSG  und das TKG  13

I.  Das Verhältnis vom TKG zum BDSG  13

1.  Grundsatz der subsidiären Geltung des BDSG  13

2.  Anwendbarkeit allgemeiner Regelungen des BDSG im TKG  14

a)  Rückgriff auf allgemeine Bestimmungen des BDSG  14

b)  Ausschließlichkeit der Erlaubnistatbestände des TKG  14

3.  Schlussfolgerung zum Verhältnis von BDSG und TKG  14

II.  Schutzbereiche des allgemeinen und bereichsspezifischen Datenschutzrechts  14

1.  Die sachlichen Schutzbereiche von BDSG und TKG  15

a)  Beschränkung auf personenbezogene Daten im BDSG  15

b)  Die Konkretisierung der „personenbezogenen Daten“ im TKG  15

aa)  Bestandsdaten  16

bb)  Verkehrsdaten  16

cc)  Standortdaten  16

c)  Schlussfolgerung zum sachlichen Schutzbereich des BDSG und TKG  16

2.  Personaler Schutzbereich des BDSG und des TKG  17

a)  Der Schutz der natürlichen Person nach dem BDSG  17

b)  Schutz natürlicher und juristischer Personen nach dem TKG  17

aa)  Die Definition von Teilnehmer und Nutzer nach §§ 3 Nr. 20, Nr. 14 TKG  17

bb)  Konsequenzen der Begriffsbestimmungen für den personalen Schutzbereich  18

  (1) Der Zugriff des Diensteanbieters auf Daten von Nutzern  18

  (2) Ein systematischer Widerspruch durch § 91 Abs. 1 S. 1 TKG?  18

cc)  Schlussfolgerung zum personalen Schutzkreis des TKG  19

c)  Schlussfolgerung zu den personalen Schutzbereich des TKG und des BDSG  19

3.  Schlussfolgerung zu den Schutzbereichen des TKG und des BDSG  19

7

III.  Die Kontrollzuständigkeiten in BDSG und TKG  19

1.  Die Aufsichtsbehörden nach § 38 VI BDSG  19

a)  Die unterschiedliche Umsetzung der Kontrollverpflichtungen in den Ländern  19

b)  Der Umfang der Kontrolle nach dem BDSG  20

2.  Die Kontrollzuständigkeit im TKG  20

a)  Die Bundesnetzagentur als Hüterin des 7. Teils des TKG  20

b)  Der Bundesbeauftragte für Datenschutz als Kontrollinstanz im Datenschutz des TKG  20

c)  Begründung der abweichenden Regelung  20

d)  Weitere Durchbrechungen allgemeiner Datenschutzgrundsätze durch das TKG  21

aa)  Der Adressatenkreis im TKG  21

bb)  Die Befugnisse des Bundesbeauftragten für Datenschutz  21

  (1) Theorie des uneingeschränkten Betretungsrecht  21

  (2) Theorie der verfassungskonformen Auslegung von § 115 Abs. 4 S. 1 TKG  22

  (3) Stellungnahme  22

cc)  Schlussfolgerung zur Durchbrechung allgemeiner Datenschutzgrundsätze  23

e)  Schlussfolgerung zu den Kontrollzuständigkeiten im TKG- Bereich  23

3.  Schlussfolgerung zu den Kontrollzuständigkeiten  23

IV.  Das Prinzip des Verbots mit Erlaubnisvorbehalt (§ 4 I BDSG)  23

1.  Die datenschutzrechtliche Einwilligung als vorrangige Erlaubnis  24

a)  Allgemeine Anforderungen an die Einwilligung nach dem BDSG  24

aa)  Grundsätzliche Anforderungen an die Einwilligung nach § 4a BDSG  24

bb)  Formwirksamkeit einer Einwilligung nach dem BDSG  24

b)  Bereichsspezifische Regelungen zur Einwilligung durch das TKG  24

aa)  Die Möglichkeit der Einwilligung im elektronischen Verfahren  25

bb)  Besondere Anforderungen an die elektronische Form  25

cc)  Das Koppelungsverbot des § 95 Abs. 5 TKG  25

c)  Begründung der unterschiedlichen Regelungen von BDSG und TKG  25

2.  Nachrangige Legitimation der Datenverwendung durch gesetzliche  

Zul  ässigkeitstatbestände  26

a)  Der Erlaubnistatbestand des Vertragsverhältnisses nach § 95 TKG  26

aa)  Erhebung und Verwendung von Daten durch den Diensteanbieter  26

bb)  Rechtmäßigkeit der Datenübermittlung zwischen Diensteanbietern  26

cc)  Die Übermittlung von Daten an Dritte  27

dd)  Rechtmäßigkeit der Verwendung von personenbezogenen Daten für Werbungszwecke:  

8

das  „opt-in“ und das „opt-out“- Prinzip  27

b)  Erlaubnistatbestände bezüglich der Verkehrsdaten  28

aa)  Rechtmäßigkeit der Erhebung und Verwendung von Verkehrsdaten nach § 96 Abs. 1 TKG  

   28

bb)  Nachvertragliche Verwendung von Verkehrsdaten nach § 96 Abs. 2 TKG  28

cc)  Einwilligungsbedürftige Verwendung nach § 96 Abs. 3 TKG  29

c)  Erlaubnistatbestände bezüglich der Standortdaten und Dienste mit Zusatznutzen  29

3.  Weitere legitime Erhebungs- und Verwendungszwecke  29

a)  Verkehrsdaten mit Entgeltrelevanz nach § 97 TKG  29

b)  Die Datenverwendung zur Störungs- und Missbrauchsverhinderung nach § 100 TKG  31

V.  Zweckbindungs- und Erforderlichkeitsgrundsatz  31

1.  Grundsätze nach dem BDSG  31

a)  Das Erfordernis der Zweckbindung von Daten nach dem BDSG  31

b)  Das Erforderlichkeitsprinzip nach dem BDSG  32

2.  Bereichsspezifische Ausnahmen durch das TKG  32

a)  Verdrängende Löschungsbestimmungen nach § 95 Abs. 3 S. 1 TKG  32

aa)  Begründung der abweichenden TKG- Regelung  32

bb)  Verbraucherrechtliche Einwände gegen § 95 Abs. 2 S. 2 Nr. 3 TKG  33

cc)  Die Vereinbarung längerer Speicherungsdauer im Spannungsfeld zwischen  

Privatautonomie  und gesetzlicher Regelung  33

b)  Entsprechende Anwendung des § 35 Abs. 3 BDSG  34

VI.  Betroffenenrechte  34

1.  Informationspflichten nach dem BDSG  34

a)  Die Benachrichtigung des Betroffenen nach § 33 BDSG  34

aa)  Regelungsgehalt des § 33 Abs. 1 BDSG  34

bb)  Lückenlose Gewährleistung des Datenschutzes durch § 33 BDSG?  35

b)  Das Auskunftsrecht nach § 34 BDSG  35

2.  Eingeschränkte Informationspflichten nach dem TKG  36

3.  Begründung der abweichenden Regelung des TKG  36

E.  Resümee  37

9

Seminararbeit

A. Einleitung

„Experience should teach us to be most on our guard to protect liberty when the Government’s purposes are beneficent. Men born to freedom are naturally alert to repel invasion of their liberty by evil-minded rulers. The greatest dangers to liberty lurk in insidious encroachments by men of zeal, wellmeaning but without understanding.” 1 Mit diesem Ausspruch bewies der amerikanische Bundesrichter Justice Brandeis bereits 1928 das Gespür und die Vernunft zu erkennen, dass sich ein wohltätiger und behütender Staat durch sein Bestreben, sich Bedrohungen des Gemeinwohls durch umfassende Regelungssysteme zu erwehren, immer auch der Gefahr ausufernder Kritik aussetzt. Bereits seit der Entscheidung des deutschen Gesetzgebers, die Verarbeitung personenbezogener Daten nur unter gesetzlichen Voraussetzungen zuzulassen, haben ebensolche Kritik und Zweifel am Datenschutz einen Nährboden gefunden. ² Zwar gehört der Datenschutz zu den seltenen Problemfeldern in unserer technisierten Gesellschaft, die von Politik und Jurisprudenz bereits angegangen wurden, bevor ein entsprechender Regelungsbedarf in der Öffentlichkeit gefordert wurde ³ - schließlich waren Gefahren durch Computer und immer größere Speicherungsmöglichkeiten im Jahr 1979, den Jahr, in dem das erste Bundesdatenschutzgesetzes ⁴ in Kraft getreten ist, längst nicht in der heutigen Form bekannt ⁵ . Dennoch flaute die Kritik an einem einerseits zu intensiven, aber andererseits nicht umfassenden Datenschutzkonzept des Gesetzgebers auch nach mehreren Novellierungen des BDSG nicht ab. Infolge dieser Diskussionen trat schließlich im Rahmen der Liberalisierung der Telekommunikationsmärkte ⁶ 1996 das Telekommunikationsgesetz ⁷ in Kraft, welches in § 89 TKG bereits eine eigene Norm zur Bekämpfung datenschutzrechtlicher Problemstellungen im Telekommunikationssektor kannte. Eine Differenzierung zwischen allgemeinem und bereichsspezifischem Datenschutzrecht in BDSG und TKG war somit für das deutsche Recht besiegelt.

Die vorliegende Arbeit soll einerseits klären, inwieweit es dem Gesetzgeber bis zum heutigen Tage gelungen ist, an dieser Konzeption festzuhalten und anderseits die Praktikabilität dieser Konzeption durch einen Strukturvergleich zwischen dem allgemeinen Datenschutzrecht des

¹ Justice Brandeis, in: Olmsted v. United States, 277 U.S. 438, 479 (1928); Übersetzung: Die Erfahrung sollte uns lehren,

insbesondere dann wachsam beim Schutze unserer (persönlichen) Freiheit zu sein, wenn die Ziele der Regierung wohltä-tig sind. Freiheitlich geborene Männer (Menschen) sind von Natur aus auf der Hut, ihre Freiheit gegenüber übelgesinnten

Herrschern abzuwehren. Die größten Gefahren für (unsere) Freiheit lauern jedoch in heimtückischen Eingriffen durch

übereifrige Menschen, wohlgemeinte (Eingriffe), allerdings solche ohne Verständnis.

² Simitis, Datenschutz: Voraussetzung oder Ende der Kommunikation?, S. 495.

³ Gola/Schumerus, BDSG, Einleitung, Rn. 1.; Abel, Zur Geschichte des Datenschutzrechts, in: Roßnagel, Handbuch

Datenschutzrecht, Nr. 2 f.).

⁴ Bundesdatenschutzgesetz in der Fassung vom 1.2.1977, im Folgenden: BDSG.

⁵ Gola/Schumerus, BDSG, Einleitung, Rn. 1 f.

⁶ Schuster, in: Beck’scher TKG, Einleitung A, Rn. 1 ff.

⁷ Telekommunikationsgesetz in der Fassung vom 1.8.1996, im Folgenden: TKG.

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